過去5年間，新能源技術(shù)在全球范圍內(nèi)迅猛興起，其與高油價直接相關(guān)。最近半年來國際油價呈現(xiàn)跳水式走勢，為世界各國堅守能源結(jié)構(gòu)調(diào)整帶來隱約挑戰(zhàn)。
但是，沒人保證國際油價持續(xù)低位運行，我們認為全球推進能源結(jié)構(gòu)調(diào)整的戰(zhàn)略不可動搖。
風(fēng)力發(fā)電在新能源品類中成本最低，安全性高。目前，無論是裝機容量還是機組制造量，中國都居世界第一。在“一帶一路”戰(zhàn)略下，最近半年核電、風(fēng)電企業(yè)不斷在海外取得大單，我們認為，這樣的趨勢仍將持續(xù)。
從中國風(fēng)電走出去實踐看，由于風(fēng)電項目的建設(shè)和運營通常需要大量資金，且周期較長，往往需要通過項目融資的方式，從銀行等金融機構(gòu)獲得貸款。
今天，我們推出中倫律師事務(wù)所王湘紅、陳曉平兩位律師關(guān)于數(shù)個海外風(fēng)電項目融資安排的實踐案例，為欲布局海外風(fēng)電項目的企業(yè)提供思路。
文章摘要
1、為了最大限度地保證貸款安全，國內(nèi)銀行傾向?qū)⒐救谫Y和項目融資的擔(dān)保特點相結(jié)合，在采納項目融資的各類典型擔(dān)保方式的基礎(chǔ)上，看重海外項目公司的國內(nèi)母公司所提供的擔(dān)保。
2、為應(yīng)對可能出現(xiàn)的政治風(fēng)險，在跨境融資項目交易中，出口信用保險往往占據(jù)重要地位。
3、許多國家制定了風(fēng)電等清潔能源項目的優(yōu)惠政策，如現(xiàn)金返還、稅收減免、電價補貼等，但這些補貼政策通常具有不穩(wěn)定性。
4、風(fēng)電項目所在國的補貼政策、項目公司獲得補貼的資格、申請補貼的程序等問題，成為貸款銀行進行貸款評審時重點審核的問題。
5、還款來源、擔(dān)保和其他保障是“走出去”企業(yè)是否順利贏得銀行等金融機構(gòu)提供貸款的重點。
文/ 中倫律師事務(wù)所 合伙人王湘紅、律師陳曉平
觀察和研究案例是“走出去”企業(yè)獲得經(jīng)驗和智慧的方法之一。2012年，三一重工就風(fēng)電項目在美投資受阻，狀告美國總統(tǒng)奧巴馬。此事的最新進展是,美國東部時間2014年7月15日，哥倫比亞特區(qū)聯(lián)邦上訴法院裁定，奧巴馬下達的禁止三一集團關(guān)聯(lián)公司羅爾斯在俄勒岡州風(fēng)電項目的總統(tǒng)令，未經(jīng)適當(dāng)?shù)某绦颍瑒儕Z了羅爾斯風(fēng)電項目受憲法保護的財產(chǎn)權(quán)。這意味著三一集團起訴奧巴馬在美國巡回上訴法院獲勝。
目前，在“一帶一路”的國家戰(zhàn)略背景下，此案例值得中國企業(yè)海外風(fēng)電項目在進行融資時，站在銀行等金融機構(gòu)的風(fēng)險防控角度深入思考。
2012年10月，三一重工對美國總統(tǒng)奧巴馬以國家安全為由，叫停其在俄勒岡州的風(fēng)電項目一事提起訴訟。此前，美國的外國投資委員會(CFIUS)稱，其發(fā)現(xiàn)可靠證據(jù)，證明三一重工在美的關(guān)聯(lián)公司購買的土地毗鄰美國海軍基地，將對美軍事設(shè)施構(gòu)成威脅。該案為美國總統(tǒng)22年以來首次簽發(fā)行政命令支持CFIUS。
對該案的各類分析已見諸報端，本文僅針對中國企業(yè)的境外風(fēng)電項目的融資安排進行解讀。
從能源行業(yè)的角度看，風(fēng)能作為一種清潔的可再生能源，越來越受到世界各國的重視。為了吸引企業(yè)投資可再生能源，各國政府通常會出臺相關(guān)優(yōu)惠政策。在中國企業(yè)“走出去”進程中，一些風(fēng)能領(lǐng)域的企業(yè)積極拓展海外的風(fēng)電建設(shè)和運營項目。
由于風(fēng)電項目的建設(shè)和運營通常需要大量資金，且周期較長，在實踐中，往往需要通過項目融資的方式,從銀行等金融機構(gòu)獲得貸款。為支持中國企業(yè)“走出去”，中國的銀行通常作為貸款銀行，向中國企業(yè)的海外風(fēng)電項目公司提供貸款。
本文將對現(xiàn)階段中國企業(yè)的海外風(fēng)電項目融資，在項目擔(dān)保和還款來源這兩方面的特點及主要法律問題，進行闡述和分析。
一、融資特點和擔(dān)保安排
1、海外項目融資的國內(nèi)母公司擔(dān)保問題
通常情況下，項目融資以項目產(chǎn)生的銷售收入、補貼收入或其他收入作為還款資金來源，以項目自身所有的資產(chǎn)或項目預(yù)期收益等權(quán)利為貸款設(shè)定擔(dān)保。
在筆者負責(zé)的一些中國企業(yè)海外風(fēng)電項目融資中，盡管中國的貸款銀行對海外風(fēng)電項目做了詳盡的盡職調(diào)查，但是考慮到海外風(fēng)電項目所面臨的復(fù)雜的國別環(huán)境及其不確定風(fēng)險，為了最大限度地保證貸款安全，中國的貸款銀行一般不會完全采納傳統(tǒng)的項目融資方式，而傾向?qū)⒐救谫Y和項目融資的擔(dān)保特點相結(jié)合，在采納項目融資的各類典型擔(dān)保方式的基礎(chǔ)上，看重海外項目公司的國內(nèi)母公司所提供的擔(dān)保。
特別是在海外風(fēng)電項目的建設(shè)初期，由于海外項目公司的實力較弱，除了項目公司自身的各種擔(dān)保外，貸款銀行往往會要求海外項目公司的發(fā)起人（通常為境內(nèi)母公司）提供保證擔(dān)保等其他補充擔(dān)保方式。
從筆者所負責(zé)的若干中國企業(yè)海外風(fēng)電項目融資案可以看出，在項目處于剛動工階段，貸款銀行除了要求借款人將項目公司的全部資產(chǎn)、許可/合同等項下的權(quán)益抵質(zhì)押給貸款銀行外，還要求項目公司的境內(nèi)母公司及境內(nèi)關(guān)聯(lián)公司為該項目提供保證、財產(chǎn)抵押等擔(dān)保，并特別要求，將境內(nèi)母公司及關(guān)聯(lián)公司取得擔(dān)保人所在地的外管局的“對外擔(dān)保”審批作為放款的前提條件之一。
值得注意的是，由于中國仍然實行資本項目管制制度，海外項目公司的母公司提供的擔(dān)保需要遵守國家外匯管理部門有關(guān)“對外擔(dān)保”的規(guī)定，取得相關(guān)審批并辦理登記。
2、海外項目融資的出口信用保險等保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓安排
在海外風(fēng)電項目的融資結(jié)構(gòu)中，貸款銀行通常要求成為海外風(fēng)電項目公司所投保的各類商業(yè)保險的第一順位保險金請求權(quán)人，或采取其他措施有效控制保險賠款權(quán)益。
在整個項目建設(shè)及運營過程中，項目公司可能面臨著項目所在國的政治風(fēng)險。廣義而言，政治風(fēng)險是指各種政治行為或政治事件對企業(yè)國際化經(jīng)營造成負面影響的可能性。通常來講，對于一些政治不穩(wěn)定、法制不完善的發(fā)展中國家，其政治風(fēng)險較大；而對于一些法制環(huán)境良好的發(fā)達國家，其政治風(fēng)險相對較小。但針對外國企業(yè)的投資中，一些國家可能會以國家安全為由，對外來投資設(shè)置一些障礙。
在美國，CFIUS主要負責(zé)對可能影響美國國家安全的外商投資交易進行審查，其由9個美國部委的負責(zé)人組成，分別來自財政部、司法部、國土安全部、商業(yè)部、國防部、國務(wù)院（即外交部）、能源部、美國貿(mào)易代表辦公室、科技政策辦公室，由財政部長擔(dān)任主席。一旦發(fā)現(xiàn)外國在美投資項目威脅到美國國家安全利益，CFIUS可以要求投資人對投資項目進行適當(dāng)調(diào)整，或者建議總統(tǒng)暫停或禁止該交易。
如果由于政治風(fēng)險導(dǎo)致項目的終止或項目成本的增加，對于貸款銀行而言，其同樣面臨著難以收回貸款的風(fēng)險。為應(yīng)對可能出現(xiàn)的政治風(fēng)險，在跨境融資項目交易中，出口信用保險往往占據(jù)重要的地位。
中信保是由國家出資設(shè)立、支持中國對外經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展與合作、具有獨立法人地位的國有政策性保險公司。在中國企業(yè)“走出去”過程中，中信保所提供的出口信用保險作為出口企業(yè)規(guī)避海外風(fēng)險的一個政策性工具，發(fā)揮著關(guān)鍵性作用。
在海外風(fēng)電項目中，貸款銀行有時會要求借款人將獲得出口信用保險，作為貸款發(fā)放的前提條件之一。客觀上，借款人投保出口信用險會相應(yīng)增加借款人的融資成本，但相對而言，出口信用險作為貸款銀行較為認可的一種增信方式，更有利于“走出去”的項目公司獲得貸款銀行的授信。
二、融資還款來源
1、當(dāng)?shù)卣膬?yōu)惠補貼
首先，應(yīng)在項目盡職調(diào)查階段，深入了解風(fēng)電項目可享有的當(dāng)?shù)匮a貼等政策優(yōu)惠，如果經(jīng)濟測算顯示，該風(fēng)電項目的未來收益除了正常的運營收益外，還包括當(dāng)?shù)卣槍︼L(fēng)電項目的現(xiàn)金補貼，則貸款銀行通常會要求借款人把其所獲得的補貼作為還款來源之一。
相對于火電等傳統(tǒng)能源發(fā)電項目，風(fēng)電等可再生能源項目成本較高。為鼓勵發(fā)展可再生能源項目，許多國家制定了風(fēng)電等清潔能源項目的優(yōu)惠政策，如現(xiàn)金返還、稅收減免、電價補貼等，但這些補貼政策通常具有不穩(wěn)定性，一國政府常常會根據(jù)行業(yè)市場飽和情況等調(diào)整補貼政策。
例如，根據(jù)2009年美國復(fù)蘇與再投資的稅收法案的第“1603條”（“1603”法案），美國政府對合格的可再生能源項目（包括風(fēng)電項目）提供現(xiàn)金補貼，這項法案明確規(guī)定了作為合格的可再生能源項目的建設(shè)運營程度、完工進度時間等條件。然而，“1603”法案對風(fēng)能的現(xiàn)金補貼政策在2013年并未延期，這意味著在2013年開工的新的風(fēng)電項目將不能再享有該項優(yōu)惠政策。
上述情形說明，在某種程度上，風(fēng)電項目的發(fā)展及盈利狀況，與當(dāng)?shù)卣o予的優(yōu)惠補貼政策密切相關(guān)。為此，風(fēng)電項目所在國的補貼政策、項目公司獲得補貼的資格、申請補貼的程序等問題，成為貸款銀行進行貸款評審時重點審核的問題。
中國企業(yè)在海外進行風(fēng)電項目投資時，應(yīng)充分了解擬投資國家的風(fēng)電項目優(yōu)惠政策，必要時，可聘請當(dāng)?shù)氐南嚓P(guān)中介機構(gòu)對項目是否符合獲得優(yōu)惠補貼的資格予以評估，并由相關(guān)中介結(jié)構(gòu)協(xié)助申請優(yōu)惠補貼。
2、風(fēng)電項目的售電收入及其他項目收益
風(fēng)電項目的售電收入是償還貸款本息的根本保證。因此，貸款銀行格外看重項目售電協(xié)議是否得以適當(dāng)簽署。在此類海外風(fēng)電項目上，貸款銀行將對海外項目公司與當(dāng)?shù)仉娋W(wǎng)/電力公司所簽署售電協(xié)議的期限，是否可以涵蓋貸款的償還期限、售電協(xié)議是否是有效和有約束力等問題予以審核。
除了售電協(xié)議外，風(fēng)電項目的開發(fā)、建設(shè)、運營及并網(wǎng)等，需要一系列的文件支持，包括但不限于土地租賃協(xié)議、EPC合同、風(fēng)機供應(yīng)協(xié)議、運營和維修協(xié)議、聯(lián)網(wǎng)協(xié)議等。在海外風(fēng)電項目融資下，項目的運營及收益直接關(guān)系貸款的償還，貸款銀行通常會要求項目公司把這些合同下的所有權(quán)益轉(zhuǎn)讓給貸款銀行，作為其向項目公司提供融資的一種擔(dān)保性安排。
三、環(huán)境問題
國外環(huán)境法律的執(zhí)行情況較國內(nèi)嚴格。由于海外風(fēng)電項目需要占用大量的土地來建設(shè)風(fēng)電場，并且風(fēng)機設(shè)備通常較為龐大，因此，許多國家的法律會要求風(fēng)電場不得對其所占用的土地的地面、地下及空中領(lǐng)域及該領(lǐng)域中的生物物種、文化遺址等產(chǎn)生不利影響。一旦風(fēng)電項目影響當(dāng)?shù)氐南嚓P(guān)環(huán)境，為了解決特定環(huán)境問題，可能會導(dǎo)致項目成本的增加，甚至導(dǎo)致項目建設(shè)或運營的暫停或取消，從而會最終影響項目貸款的償還問題。
在筆者所負責(zé)的海外風(fēng)電項目融資中，項目公司應(yīng)貸款銀行的要求而聘請了相關(guān)環(huán)境中介機構(gòu)出具詳細的環(huán)境評估報告，其中，包括對風(fēng)電場項目的地下石油管道、當(dāng)?shù)氐臑l危物種、考古遺址、溪流、空中交通等影響的評估。對環(huán)境問題，貸款銀行亦非常重視，貸款銀行通常會自己聘請律師，對項目公司的環(huán)境問題出具相關(guān)律師意見，并且貸款銀行也會把自己有權(quán)監(jiān)督檢查項目公司的環(huán)境保護問題，作為自己在貸款合同下的一項權(quán)利。
綜上所述，囿于現(xiàn)階段中國企業(yè)開展海外項目融資的經(jīng)驗和風(fēng)險防范，貸款銀行對于海外風(fēng)能項目融資的要求往往綜合了典型項目融資和公司融資的特點，具體表現(xiàn)為對于海外項目公司的母公司擔(dān)保的特別要求。此外，由于海外投資所在國的投資風(fēng)險的不確定性，貸款銀行十分重視還款來源的具體安排，尤其涉及可能享有項目所在地政府的補貼等優(yōu)惠政策、風(fēng)電的預(yù)售等保障項目未來現(xiàn)金流的部分。
簡言之，還款來源、擔(dān)保和其他保障是“走出去”企業(yè)是否順利贏得銀行等金融機構(gòu)提供貸款的重點。
作者簡介
王湘紅，中倫律師事務(wù)所合伙人。美國印第安納大學(xué)法學(xué)碩士，1994年獲得中國律師資格。主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為項目融資、并購融資、債券和公司并購，為各類金融機構(gòu)、傳統(tǒng)能源及可再生能源領(lǐng)域企業(yè)提供融資、合同、合規(guī)、投資、并購及重組等法律服務(wù)。
陳曉平，中倫律師事務(wù)所律師，主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：銀行與金融、公司、國際投資。曾為中國一家銀行向緬甸一個小額農(nóng)貸項目提供法律服務(wù)；為中國一家銀行向德國一家公司的國際貸款提供法律服務(wù)；為中國一家公司發(fā)行超短期融資券提供法律服務(wù)等等。
中倫律師事務(wù)所，作為最早涉足銀行和融資領(lǐng)域的中國律師事務(wù)所之一，已經(jīng)為國內(nèi)外眾多客戶提供過廣泛而深入的法律服務(wù)，廣受贊譽。中倫的銀行與金融法律業(yè)務(wù)持續(xù)位列錢伯斯亞太中國領(lǐng)先團隊。
